境外投资第一步，先分清新设和并购

（来源：智汇大叔）

转载自公众号：成方链

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很多企业第一次做境外直接投资备案时，都会在一个最简单的问题上犯难：我这次出去投资，到底算新设还是并购？别小看这个勾选，一旦选岔了，后面准备的材料完全是两套路子，返工还是小事，耽误项目进度才真叫人头疼。

先搞清楚这两个词到底在说什么

新设，说白了就是你在境外从零开始建个新摊子。钱打过去了，公司还没注册，或者正在注册中，你投的是个“未来才存在的实体”。

哪怕你拉上当地的合作伙伴一起出钱，只要这家公司在法律上是新注册出来的，就算新设。常见的像在海外开个全资子公司，跟当地企业合资成立新公司，或者设立研发中心、销售办事处并且注册成独立法人，都归到这一类。

并购就很好理解了，你盯上的是个已经存在的境外公司，不管是买它的股权，还是买它的核心资产，又或者通过增资方式挤进去当股东，只要交易对象是个现成的法律主体，就算并购。哪怕这家公司是个从来没经营过的壳公司，只要它已经在当地注册了，你把它买过来，照样算并购。还有一种情况是，你先在境外设个子公司，再通过这个子公司去收购另一家老公司，那也算并购。

最容易栽跟头的几种模糊地带

实际操作中有些情形容易让人拿不准。比如你打算收购一家境外公司，但收购前先让对方把业务剥离出来装进一个新成立的子公司，你再买这个新公司——虽然交易结构绕了一下，但只要你最终买的是那个新注册的实体，就得按新设来报。

反过来，你对一家已经成立的老公司增资，哪怕增资前它连一分钱业务都没有，只要它在法律上已经存在，那就是并购。还有一种常见误解，有人以为收购后把公司名字改了、经营范围换了，就能当成新设，这完全不对，法律主体没变，核心判断标准只看“投资时点这个公司在不在”。

记住这两句大白话就够了

打钱出去注册一个全新的公司，就是新设。  

打钱出去买一家老公司的股权或资产，就是并购。

就这么简单。不用去纠结什么控制权比例、经营决策权这些细枝末节，第一步的判断标准就一条：你要投的这个境外实体，在你这笔钱到位之前，存不存在。

为什么这个事不能搞错

因为发改委和商务部的备案系统里，第一页就要你勾选这个类别。

选新设的话，后面让你交的材料主要是资金来源证明、投资真实性说明、商业计划书，以及新公司的章程草案。

但你要是选了并购，那就要额外端出一大摞东西，包括被收购企业的尽职调查报告、审计报告、估值依据、股权收购协议，有时候还得补反垄断审查意见或者目标公司的合规证明。

这些材料的准备周期和成本完全不在一个量级，选错了不仅浪费时间，还可能让审批部门觉得你专业度不够。

给你的实在建议

别光自己闷头研究，最稳妥的做法是在正式填报前，拿着项目的基本情况，给当地发改委和商务局的主管科室打个电话或者约个面谈，简要说明你要投什么、投到哪、对方公司存续状态如何，让他们帮你初步确认一下类别认定。每个地方的口径或许有细微差异，提前沟通既是对监管的尊重，也能帮你避开很多隐形的坑。

境外投资的第一步不在于你准备了多少材料，而在于你有没有把那个最简单的选项选对。新设就是建新的，并购就是买现成的，记住这条线，后面的路就好走多了。

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